考试法律常识之民法（26）：意思表示的类型
1.无需受领的意思表示与需要受领的意思表示。分两种：（1）无需受领的意思表承，即无相对人的意思表示，指无需向他人作出的意思表示。例如：遗嘱、捐助行为、抛弃所有权、悬赏广告。（2）需要受领的意思表示，即有相对人的意思表示，指需要向他人作出的意思表示。例如：要约、承诺、解除合同、抵销、免除债务、抛弃抵押权、抛弃质权等。2.对特定人的意思表示与对不特定人的意思表示。有相对人的意思表示，根据相对人是否特定，分为两种：（1）对特定人的意思表示，如授予代理权、要约、承诺、解除合同、抵销。大多数有相对人的意思表示为对特定人的意思表示。（2）对不特定人的意思表示，如到站的公共汽车、设置自动售货机、构成要约的商业广告。仅少数有相对人的意思表示为对不特定人的意思表示。3.对话的意思表示与非对话的意思表示。有相对人的意思表示，根据相对人是否可同步受领意思表示，分为两种：（1）对话的意思表示，指意思表示作出后，相对人可同步受领的意思表示。例如：以当面谈、打电话、双方在线QQ聊天作出意思表示，或者将书面合同当面交给对方，都属于对话的意思表示。（2）非对话的意思表示，指意思表示作出后，相对人不能同步受领的意思表示。例如：通过请人传话、写信、发电报、发电子邮件为意思表示。例12甲向乙发出要约（欲以150万元出售某别墅），乙收到要约后未置可否。乙的邻居丙得知后，对甲表示承诺。①向特定人作出的意思表示，仅对该特定人生效，对其他人不生效力。②甲给乙的要约是对特定人的要约，该要约只对乙发生效力，仅乙具有承诺的资格。③丙非受要约人，无承诺的资格。例13甲，乙发了一个短信，曰：“乙，我把我的iPhone6（镭射键盘）手机以5000元的价格卖给你。”乙立马回复道：“去死吧，你！”①《合同法》第20条规定，拒绝要约的通知到达要约人时，要约失效。该条仅适用于“对特定人发出的要约”.②自乙拒绝要约的通知到达甲时，甲的要约失效。例14甲商场发布广告，曰：“我们有iPhone6（镭射键盘）手机，每部5000元，保证供货，欲购从速。”乙给甲商场打电话，主要内容是：“去死吧，你！”①甲的广告构成买卖的要约，且系向不特定人发出的要约。②乙拒绝甲要约的通知已经到达甲，因该要约系向不特定人作出的要约，乙的拒绝并不会使甲的要约失效。甲的要约仍在生效中。
考试法律常识之民法（27）：意思表示的生效
（1）无相对人的意思表示（如捐助、抛弃所有权），一经作成即生效力。所谓“作成”指表意人以可辨认的方式将其意思最终表达出来。（2）但有一个例外：遗嘱为死因行为，遗嘱经按法定方式作成（不需要作出）即告成立，但遗嘱须于被继承人死亡时才生效。2.有相对人意思表示的生效。首先应强调一点：有相对人的意思表示，须经作出，意思表承才有生效的可能性。未经作出，有相对人的意思表示无生效的可能性。所谓“作出”指表意人应当使意思表示向受领人方向运动，并且能够预期在正常情况下意思表示将到达受领人处（见例15和例16）。具体而言，又分两种情况：（1）对不特定人的意思表示（如自动售货机、构成要约的商业广告）于作出时生效，不存在到达或了解的问题。（2）对特定人的意思表示（如授予代理权、对特定人的要约、承诺、解除合同）的生效，分两种情况：①以非对话方式作出的，须经“作出和到达”两个环节，于“到达”时生效。所谓“到达”,指意思表乐已进人相对人的支配范围，置于相对人具有知悉可能性的状态（不要求相对人实际知悉）（见例17）。②以对话方式作出的，须经“作出和了解”两个环节，自相对人“了解”时生效。所谓“了解”,指依通常情形，客观上可能了解意思表示的内容（见例18）。例15甲准备卖房，给乙写信道：“愿将我的某别墅以500万元出卖给你。”信写好后，因尚未拿定主意，甲未发出该信，将信放在自家书桌上。乙到甲家串门时偷看了此信，回家后乙给甲发短信曰：“我完全同意花500万元购买你的那幢别墅。甲看到短信后，未置可否。问：甲、乙的房屋买卖合同是否成立？①甲对乙的要约属于対特定人以非对话方式作出的意思表示，须依序经过作成（客观上存在）、作出（向对方所在方向发出）、到达（或了解）三个阶段才能生效，相对人乙才取得承诺的资格。②现甲的要约仅作成，尚未作出，也谈不上到达，尚未生效，乙无承诺的资格。③结论：买卖合同不成立。例16甲因不满于人大代表多为职业盗窃犯的现状，决定于3月16日前往乙商场盗窃。甲偷得很敬业，从楼上偷到楼下。最后，甲来到乙商场位于地下二层的仓库。乙商场正好在该仓库放置了10台自动售货机进岗位能力试，甲向一台自动售货机投入了5元人民币，准备购买一听Coca,不料自动售货机收了钱，但拒绝吐出CocaCola.甲很生气，第-天起诉了乙商场，请求其承担违约责任。①设置自动售货机的性质属于”以推定方式对不特定人发出的买卖要约“,该要约必须作出才可能生效。同时，因其相对人为不特定人，该要约作出即可生效，无须到达（或了解）。②自动售货机这一要约之作出的要求有三：（a）放置于营业场所；（b）有存货；（c）不存在机械故障。③乙商场在地下三层仓库中设置的自动售货机不符合”作出“的要求，该要约尚未生效，甲未取得承诺的资格（因为：承诺的对象必须是正在生效的要约）。④结论：甲、乙间的买卖合同尚未成立，甲无权请求乙承担违约责任。例17甲享有法定解除权，甲多次对朋友表示要解除合同，但甲一直没有向对方当事人乙发出解除的通知。乙也听到了甲要解除合同的风言风语。①解除合同属于对特定人的单方法律行为，根据《合同法》第96条的规定，解除权人须向对方发出解除的通知，通知到达对方时解除的意思表示生效，合同终止。②甲未向乙作出解除的意思表示，也谈不上到达。故甲、乙间的合同尚未被解除。例18甲在鸟巢观看国际足球比赛，因中国男子足球队暂时以5比4领先于巴西女子足球队（现场观众情绪高涨，人声鼎沸，震耳欲聋。甲发现乙（卖大米的个体户）在35米开外的地方看球，显得很High的样子。甲觉得这是一个做生意的良机，就掏出自己的iPhone6手机对乙喊道：乙，我把这个手机以5000元卖给你！”乙沉思片刻，对甲高声呼喊道：“明天给你送500斤大米。没问题！Noproblem!”①甲以对话方式对乙发出要约，该要约自乙了解时生效。②甲以对话方式对乙作出的要约未被乙了解，该要约尚未生效。③结论。甲、乙间手机买卖合同尚未成立。3.“作出”之意义的拓展理解。如前所述，有相对人的意思表示，非经作出，不生效力。所谓“作出”,又称“发出”,指表意人应当使意思表示向受领入方向运动，并且能够预期在正常情况下意思表示将到达受领人支配的领域。此外，关于“作出”,尚须强调以下两点：（1）章思表示作出后，表意人死亡、丧失行为能力的，原则上，其意思表示不因此失去效力（见例19）。（2）意思表示有无瑕疵（如是否构成重大误解、欺诈、胁迫），以意思表示作出之时为判断的时点。例19甲于5月1日向乙作出要约：“以3000元的价格向乙出售一块璞玉。”甲于5月2日死亡，甲的要约于5月5日到达乙，乙承诺的通知于5月7日到达甲的继承人丙。①甲虽于5月2日死亡，该要约仍于5月5日生效，乙取得承诺的资格。②买卖合同并不特别注重当事人的身份，故乙仍可向甲的继承人丙承诺，乙、丙间的买卖合同于5月7日成立。③须注意：若甲于5月1日向乙作出的要约为“我愿向你提供司法考试民法辅导授课，每小时收费2000元”,那就不同了。因为这个合同特别注重甲的身份。如果在要约作出后，甲于5月2日死亡，作为例外，甲的要约就不能于5月5日到达乙时生效了!4.对无、限制民事行为能力人作出意思表示的生效。向无行为能力人、限制行为能力人作出意思表示，其生效分两种情况：①如果该意思表示使无民事行为能力人、限制民事行为能力人纯获利益，或者与其行为能力相适应，或者其法定代理人事先同意，意思表示于到达充、限制民事行为能力人时生效。②除前述情形以外，意思表示于到达法定代理人时生效。5.对特定人意思表示的撤回。①以非对话方式对特定人作出的意思表示，自到达相对人时生效。②但有例外：撤回意思表示的通知先于意思表示或者与意思表示同时到达的，意思表示不生效。特别提示有相对人的意思表示，除可由表意人亲自做出或者由代理人做出外，还可以通过使者做出。通过使者向相对人为意思表示时，该意思表示何时生效呢？分两种情况而异其效果：①受领使者（见例20）；②表示使者（见例21）。（1）受领使者。具有为相对人受领意思表示权限的使者是受领使者。受领意思表示的权限，可由相对人明示或者默示授权，此外还应依照交易观念加以认定。原则上，相对人的配偶、管家、秘书，为受领使者。对受领便者为意思表示，于相对人通常可知悉时，始生到达的效力，意思表示于此时（对相对人）生效。（2）表示使者。仅有为表意人传递意思表示的权限，而无为相对人受领意思表亦权限的使者，为表示使者。意思表示到达表示使者时，该意思表示尚未生效，须表示使者将意思表示传达给相对人（到达相对人或者自相对人了解）时，该意思表示才（对相对人）生效。例20甲接到乙的要约：“乙将一头驴卖给甲，3000元，5天内回复有效。”（经查，该驴系乙个人财产）。甲考虑了3天，决定购买。第4天，甲在路上碰见乙的妻子迎春（经查，乙惧内），就对迎春说：“嫂子呀！回去跟哥说一声，他卖我那头驴，3000元我要了。”迎春回家后将此事忘了个一干二净，过了一个星期也没有告诉乙。①迎春是受领使者（乙的使者，而非甲的使者）。②甲以对话方式向乙的使者迎春作承诺时，自迎春了解其内容并可能告诉乙之时（比如迎春回家见到乙之时，甲的承诺生效。③迎春虽忘了告诉乙，但甲、乙间的合同已经成立。例21甲接到乙的要约：“乙将一头驴卖给甲，3000元，5天内回复有效。”（经查，该驴系乙个人财产）。甲考虑了3天，决定购买。第4天，甲在路上碰见乙的儿子蓝解放（5岁），就对蓝解放说：“侄儿呀！回去跟你爹说一声，他卖我那头驴，3000元我要了。”蓝解放回家后将此事忘了个-干二净，过了一个星期也没有告诉乙。①蓝解放是表示使者（甲的使者，而非乙的使者）；②甲系以非对话的方式对乙作意思表示（承诺），该意思表示自表示使者传达给相对人乙时生效。③因蓝解放忘记告诉乙，该意思表示尚未到达乙，甲的承诺未生效，甲、乙间的买卖合同未成立。
